有限合伙制是风险投资基金的法律壁垒
来自:MACD论坛(bbs.shudaoyoufang.com)
作者:dono
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有限合伙制是风险投资基金的有效形式。我国风险投资从1998年开始发展很快,目前已经达到6至10亿美元的规模。但是,风险投资发展仍然存在不少问题:与发达国家相比,规模偏小;法律环境还不成熟;在一些认识上并不统一;有关操作缺乏经验;民间参与不多。2001年7月12日,由北京新华信管理咨询公司、新疆石河子开发区总公司和上市公司新疆天业作为发起人的风险投资实体——天绿创业投资中心在北京成立,注册资本金5000万元人民币,模式采用国内尚无先例的有限合伙制,但仅半年多时间,天绿竟然中途“夭折”了。有限合伙制这个在国外已被广泛证明效率最高、成本最低的创业投资组织形式在中国培育发展起来却困难重重。究其原因,主要由于目前我国不仅不具备建立有限合伙制风险投资基金的法律基础,而且现行法律还阻碍着有限合伙制的组建。
1997年初,全国人大常委会通过了《中华人民共和国合伙企业法》,并于当年8月开始施行。该法为普通合伙制建立了完善的法律框架,却没有考虑到有限合伙制这种企业组织形式。例如,该法第8条明确规定:所有合伙人“都是依法承担无限责任者”,这就排除了部分合伙人承担有限责任的合法性。该法中的其它条款同样限制着有限合伙制的建立。如第19条规定:“合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用”,第32条规定:“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”这两条又会使有限合伙制风险投资基金在中国失去合法性。1992年通过人《合伙企业法》已将有限合伙形式排除在外。而合伙企业中的合伙人仅适用于自然人,不允许机构做为合伙人,使得拥有庞大资金的机构投资者不能进入风险投资业,仅靠个人投资者和政府资金是难以有所作为的。此外我国合伙企业还面临着双重纳税义务,即33%的企业所得税和20%的资本收益所得税,即使允许有限合伙制形式的存在,这样重的税负也不利于做风险投资业务。我国《公司法》规定有限责任公司的股东不能自由转让出资;股份有限公司自成立之日起3年内不得转让股份以及公司不得收购本公司的股票等规定都对风险投资的退出形成障碍;此外实收资本金制度和累计投资不超过本也不利于有限合伙制下的风险投资的发展。 |